知识产权保护发展情况汇总十篇

序论：好文章的创作是一个不断探索和完善的过程，我们为您推荐十篇知识产权保护发展情况范例，希望它们能助您一臂之力，提升您的阅读品质，带来更深刻的阅读感受。

篇（1）

1跨境电子商务知识产权保护面临的困境

1．1保障性低

跨境电子商务的主要业务集中于网络，在网上销售商品或提供服务。网络作为开放的自由平台，产品的所有信息均在平台进行展示，所以部分企业，为了能够快速获得经济利益，就会侵犯别人的知识产品，盗取别人的创意、包装或是产品，网络环境中知识产权保障性低。很多企业都以此在短时间内获取利益，节约开发成本。

1．2影响性大

国内电子商务在发展过程中，无论从国家层面还是企业层面，为了获得更多的经济利益，推动国家的经济发展，在本国销售的商品，无论是对国内企业的知识产权造成了侵权，还是对国外产品的知识产权造成了侵权，都不会受到严重的惩罚，导致大量创新产品受到侵权行为的打压，很难得到持续的发展，严重遏制了企业和专业人员的创新积极性。但是，当跨境电子商务走出国门，再通过出售侵犯别人知识产权的产品获取经济利益，会受到严厉的惩罚。中国的企业受到国际组织的制裁，不仅使企业的经济利益受到严重的伤害，而且也丧失了国家的名誉，严重影响了本国在国际上长久持续的发展。由于以往我国无论是科技还是经济方面都较为落后，为了能够短期能推动经济的发展，不惜通过模仿或侵权等行为生产山寨产品。但是，从长远利益来看，我国必须建立完善的知识产权保护制度，对创新产品进行有力维护，对于侵权行为要严厉惩处，才能够形成知识产权与经济发展之间的良性循环。

1．3缺乏监管

由于跨境电子商务交易中各方交易主体之间没有有效性的接触与了解，这使得对交易主体信息的核实变得困难，电子商务交易市场成为盗取知识产权的高发区。监督管理体系比较落后，在具体证据收集过程中主体的真实性与合法性难以确定，尤其在C2C与B2C的交易模式下，相关信息的真实性难以查实，一些不法交易者可能会利用虚假信息来获取知识产权。

1．4责任主体确认难

跨境电子商务作为进出口贸易的主要类型之一，包括了众多环节，也涉及了较多部门，包括买卖双方企业、国家海关、电子商务平台、物流企业等等。当出现侵犯知识产权的案例时，无法确定唯一的责任主体，因为每一个环节都关乎知识产权的保护，都对知识产权的保护负有一定的责任。一旦出现侵权事件，就难以核定是哪个环节出了错误。

2跨境电子商务知识产权问题的原因

2．1利益驱动

知识产权的繁荣的发展离不开整个跨境电子商务市场主体的共同作用，政府、贸易商、消费者等都为了各自的利益，无形中在为知识产权侵权问题推波助澜。随着跨境电子商务进程的不断加快，其产生的价值不断飙升，在此背景下有了巨大的利益空间。知识产权的政策不完善，犯罪成本低，在巨大的利益趋势下，很多人都选择铤而走险。

2．2法律制定有缺陷

尽管跨境电子商务在我国已经取得了长足的发展，但是仍然处在初期发展阶段，政府监管部门也希望跨境电子商务企业能充分在市场环境中参与竞争，优胜劣汰，不愿过多干预，所以对跨境电子商务知识产权法律监管还稍显薄弱。（1）法律法规制定落后，针对具体司法实践中关于在跨境电子商务知识产权中如何保护贸易方合法权益的具体办法还不完善，法律监督部门没有具体规定参照执行，造成执法困难，难以有效约束侵权者的不法行为。（2）跨境电子商务交易双方的异地性导致监管职能单位处罚困难，异地管理不便，具体执行措施法律上也没有明确规定。可以这样说，目前的环境条件下对跨境电子商务知识产权监管既存在技术上的缺陷，也存在法律法规制度建设上面的不足。

2．3网络技术不完善

跨境电子商务以互联网的飞速发展为基础，尽管互联网已经变得越来越安全，但是网络交易平台很多时候仍然是不稳定的，极易遭到网络黑客的攻击，这是知识产权侵权高发的原因所在，给包括消费者在内的广大跨境电子商务交易人员都造成了巨大的损失，影响企业日后参与跨境电子商务的信心。所以，跨境电子商务的健康发展有赖于网络交易安全技术的提高。我国目前的网络环境距离这一目标还有不小的差距，尤今后需要更加积极地建设营造跨境电子商务网络安全环境。

3构建跨境电子商务知识产权保护监管体系的建议

从我国目前对网络知识产权的保护情况来看，与发达国家有着巨大的差距，同时也远未达到我国实施知识产权战略和建设创新型国家的要求。我国跨境电子商务发展迅速，对其中知识产权保护的要求也在不断提高，我国的知识产权在国际经济形势中不容乐观，需要我国从立法、司法和政府职能等方面不断完善解决面临的问题。知识产权保护涉及多个主体，政府要联合企业和电子商务平台，共同努力建立和完善对跨境电子商务知识产权的保护体系。

3．1对跨境电子商务知识产权保护进行专项立法

我国虽然制定了几部关于网络知识产权保护的法律法规，但是都是由各部委颁布实施，律法级别较低，内容也仅限于对法律的解释，可操作性不强。同时，法规的制定和实施都是由不同的部门执行，才在多头规定和管理的现象，导致管理混乱，矛盾重重。而且，法规的覆盖面较小，跨境电子商务的知识产权保护应然存在领域盲区。因此，我国需要对已有的法律法规进行修改、整合，结合当前的国际经济形势，制定系统可操作性强的法律，并形成完善的互联网知识产权保护体系。除此之外，要建立专门的互联网知识产权保护机构，对法律的推广和实施进行全程监管，更好的推进我国跨境电子商务的业务发展，反过来也提升国家的自主创新能力。作为政府，应该建立完善的法律机制，成立专业的执法机构，对跨境电子商务的业务进行全程干预，从根源上保护企业的知识产权。作为企业，对创新产品的研发花费了大量的人力物力财力，当产品一旦进入流通环节，企业为了能够保障产品的创新新，维护个人的知识产权，应该时刻关注，并通过行业约定来制约其他企业的侵权行为，最终要侵权企业付出沉重的代价。作为电子商务平台，在跨境电子商务业务中，即是服务者又是管理者。作为服务者，为买卖双方提供联络、结算、担保等服务，作为管理者，电子商务平台要对参与交易的双方进行严格审核，对商品流通的每一个环节进行严格把关，对出现侵犯知识产权的行为进行提示和举报，所以其对跨境电子商务知识产权的保护也负有一定的责任。

3．2建立跨境电子商务等互联网商业知识产权利益共享机制

知识产权虽然是为了保护发明人的个人利益，但是在互联网的平台下，全球的资源都属于共享的状态，发明人虽然拥有知识产权，但是也是以全社会资源为基础而得出的，所以知识产权不仅是发明人的，同样其成果也应该属于全社会共享。为了既能保护发明人个人利益，又能实现社会利益的最大化，就需要通过建立新型的共享机制，寻找两者的平衡点，从而促进知识产权的研发和使用。建立跨境电子商务主体资格核准及支付机构结售汇市场准入制度。首先要规范境内电子商务主体，将他们的信息进行备案，只有获得进出口资格后才能从事跨境电子商务交易；其次建立跨境支付业务准入机制，对运营规范、资金实力强、信用良好的支付机构发放准入资格证，进一步规范跨境交易服务市场。外汇监管机构还可以将一部分监管职能赋予支付机构，使他们承担部分监管责任，最终实现在多方监管下外汇管理工作的规范化、有效化。

3．3加强电子商务知识产权保护方面的技术创新

篇（2）

对国家知识产权局经验丰富的专利审查员们来说,审核中医药知识产权申请是件麻烦事。国家知识产权局专利局医药生物发明审查部部长张清奎说,中医药实践性强、理论自成体系,与西医药的区别较大,无法统一在一个标准中;而且中医药的很多名称不规范,有的药材在不同地区叫法不同,审查员们经常反映中药材名称不易审核。张清奎说,中医药知识产权保护面临的另一个问题是,中药原料来自自然界,在制作过程中,成分有时会发生改变,所以很难确定其成分。

中医药因具有辨证诊治和复方用药等特点,带有经验性。而且现有中成药在主味相同辅药差别的情况下形成不同药名和品牌,无法规范,国际上也缺乏认可的标准。就以川贝枇杷液为例,这是典型的以药材命名的中药,研发者很难获得知识产权保护。

中医药行业自身也缺乏知识产权保护意识,这也是导致近年来中医药知识产权诉讼案例上升的原因。

为了治疗慢性萎缩性胃炎的中成药“摩罗丹”的归属,其发明人河北省中医院原院长、享受国务院特殊津贴的中医专家李恩复和有关单位进行了长达10年的诉讼,案件所涉标的逾3000万元人民币。虽然最高法院终审认定“摩罗丹”为李恩复非职务技术成果,但对已过古稀的李恩复来说,并没有太多喜悦。他说:“如果能够专心于歧黄之术,我不知道能救助多少病人。”

除了这些与现行知识产权制度不相容的特点外,中医药知识产权难以保护的另一个重要原因是中医药行业的现代化进程比较缓慢。张清奎总结了三点:一是中医药行业比较传统,创新意识不足。虽然近些年一直在提倡中医药现代化,但目前还是以继承为主。二是中医药行业很注重行政保护,进入市场经济后,中医药行业的适应性不强。三是中医药行业比较注重国内竞争,较少关注海外市场。我国加入WTO后,中医药行业就显得竞争力不足。

然而现行的知识产权制度保护的主要对象是新知识、新技术、新产品,从经典的知识产权保护角度看,传统知识已经处于公有领域,属于人人都可自由使用的对象,是不受保护的。

很多专家认为,对于中医药等传统文化而言,这样的制度并不平等。中国中医科学院教授、中国医史文献研究所所长、国家非物质文化遗产保护工作委员会委员柳长华说:“有些千百年来我们一直在使用的中药,被某家公司或个人开发并申请专利后,就变成了公司或个人所有,其他人再使用就要支付专利费用。当传统知识遭遇当今的科学技术时,我们的确该思考对策。”

国家中医药管理局科技司副司长苏钢强曾说:“现行知识产权制度面对传统知识的保护表现出来的不足,不能简单归之于制度的不完善,而在于创设之初就不是针对传统知识的。”

篇（3）

（一）知识产权―――石油工业发展的基石

1．专利权是石油工业发展中技术的权利化。专利法通过规定专利权人享有一定期限的垄断保护期，使技术优势变成产品优势、市场优势和竞争优势，使权利人获得丰厚的利益回报。

2．商标专用权是石油工业发展的商品化权。商标法通过一系列的制度设计，以显著的识别性，张扬了商品的个性，使消费者能够迅速地识别并认同。同时商标的成熟带来了企业文化的积淀，甚至发展成企业的无形资产。

3．反不正当竞争权是石油工业发展的市场化权。反不正当竞争权通过制止不正当竞争行为，规范了经营者的活动，使石油工业在规范有序、诚实信用、公平公正的环境下良性运作。

（二）知识产权―――石油工业发展的动力

1．知识产权为石油工业的发展提供了最新的发展理念。我国已经加入世界贸易组织，依据有关协议的规定，外国公司可以依靠直接投资，拒绝转让给我们技术。这就是说，石油工业企业要生存、发展就必须发展自主知识产权，就必须在技术进步、技术创新上做文章。

2．知识产权为石油工业的发展确立了激励机制。21世纪是知识经济的时代，而知识经济的核心是高技术。在这种背景下，石油工业企业只有具备一定的技术创新能力，才能在激烈的市场竞争中争得一席之地。知识产权制度用赋予知识产品创造者一定的专有权，使权利人在独占市场的基础上，帮助其收回发明创造付出的投入和获取比投入更多的回报，从而继续新的发明创造。因而，知识产权成为激发人们发明创造积极性的一个重要机制。

3．知识产权能够促进新技术迅速转化为生产力。知识产权作为市场经济的产物，自产生之日起，就把保护和鼓励技术发明的商品化和产业化作为根本的出发点。比如说，专利法规定，发明人的奖励和报酬只能在技术发明产业化以后，从其创造出来的效益中提取。专利制度的这一内容在很大程度上促使技术创新迅速应用于生产实践，避免了技术的闲置和浪费。

二、石油工业知识产权保护的现状及其存在的问题

（一）知识产权保护意识薄弱

我国不少石油企业对知识产权保护的作用还缺乏足够的认识，保护意识不够。很多企业在研究开发、生产经营中不重视知识产权的保护，科研成果研究出来后，不是去申请专利，寻求法律保护，而是进行成果鉴定，，公开成果，造成新颖性的丧失，进而也丧失了申请专利的权利。

（二）知识产权流失严重

一方面石油工业科技人员的流动造成知识产权的流失。科技人员流动是实现科技人才和技术资源优化配置的一项重要措施，然而，由于石油企业部门管理的缺陷，加上科技人员法律意识薄弱，不少科技人员在流动过程中，不遵守国家法律、法规和企业的管理制度，把本企业的关键技术或商业秘密当作提高自己“身价”的砝码和资本，携其“跳槽”，导致知识产权流失；另一方面企业忽视知识产权价值评估，导致知识产权流失。相当一部分企业在评估企业资产时，没有包括专利权、商标权等知识产权，有些企业即使对知识产权进行评估，往往也是低评，远远低于知识产权的实际价值。

（三）知识产权管理弱化

加强知识产权管理和保护是国外大型企业的通常做法。这些大型的企业，普遍设有知识产权管理机构，如美国AB公司的知识产权部有20余人，日本松下公司的知识产权管理人员则高达500余人。目前，许多石油企业虽然设有专门负责处理知识产权事务的机构，但管理人员比较少，而且知识层次不高，保护意识也不强。另外，很多的管理机构并没有制定相应的知识产权管理规定，更谈不上灵活地运用知识产权战略来促进企业发展了。

三、完善石油工业知识产权的对策

（一）增强石油工业的知识产权保护意识

1．要大力宣传石油工业所面临的知识产权保护的形势，增加知识产权保护的使命感和危机感。通过宣传，让广大石油企业明确我国石油工业知识产权保护的现状及与发达国家的差距，克服盲目乐观和因循守旧的思想，增强忧患意识，从而营造一个推动企业的知识产权保护的良好氛围。

2．要大力宣传“知识产权是企业生存与发展的命根子”的观点，增强全体职工尤其是科技人员的知识产权保护意识。通过宣传，使广大职工认识到加强知识产权保护是石油工业发展壮大的根本，是增强企业竞争力的有效途径，是维护企业合法权益的有力武器，从而使广大职工积极投身到知识产权保护活动中去。

（二）建立有效、严密的知识产权管理制度

1．细化知识产权机构的职责，做到专项工作专人负责。企业的内部除了设立专门的知识产权管理部门外，要制定专门的责任制度表，由专人负责专利申请、商标注册、计算机软件登记、科技成果登记、技术资料加密归档等工作。

2．完善知识产权内部管理制度。完善包括知识产权管理制度、保密制度、成果归档制度、劳动合同制度、技术合同管理制度在内的一系列知识产权管理规则。在当今的形式下，石油工业的国际交流合作越来越频繁，尤其要加强技术合同管理制度。石油企业转让科技成果，进行技术交易，应当严格按照《合同法》的有关规定，签定技术开发、转让、咨询、服务以及技术入股、联营、培训、中介等合同，并且应在合同中明确约定有关知识产权归谁所有、如何使用以及由此产生的利益如何分配等事项。

3．建立企业无形资产数据库。知识产权是一种无形资产，通过知识产权科学、合理的评估，真实地计算出石油工业企业自身知识产权的价值和使用价值，并建立企业的专利、商标等无形资产数据库，这样既有利于高效地开展业务，又可以提高职工保护知识产权的责任感和自豪感，增强企业的凝聚力。

4．建立有效的激励机制。通过激励机制，完善知识和技术作为生产要素参与分配的制度，对为企业知识产权建设做出贡献的人，企业要从物质上和精神上给知识产权创造者奖励，特别是对于为企业的发展做出了显著贡献的科技人员及管理人员给予重奖，可采取一次性重奖、效益提成、技术作价入股等多种形式，给他们在工作待遇、生活待遇上予以回报，真正做到多劳、多贡献多得，从而提高创造者的积极性，使他们自觉保护本单位的知识产权，维护本单位的合法权益。

5．建立利用知识产权文献的设施和制度。专利文献具有反映全球范围内已知技术水平、最新技术动态、未来技术发展趋势以及竞争对手经营战略的重要功能。所以说企业利用专利信息，不仅可以了解本技术领域世界科学技术的现状和水平，还可以预测技术发展的趋势和动向，分析潜在的技术市场和商品市场，制定企业的发展战略，参与国内外技术市场的竞争，所以说，石油企业应该订阅专利文献，并搭建网络平台，利用互联网资源对本部门相关领域知识产权的动向予以充分的了解和掌握。

（三）制定并实施知识产权经营保护战略

1．发展自主知识产权，构建自己的知识产权壁垒。要开展技术创新。技术创新是企业核心竞争力所在。石油企业要鼓励技术创新精神，增强技术创新能力。一项新技术开发研制成功后，首先将新技术转化为生产力，实现新技术的商品化和产业化。其次，将新技术产权化，即积极申请专利，并以之为核心知识产权，同时积极开展工艺创新、外观设计创新、服务创新等，扩大保护范围，形成知识产权，带动企业的关联发展，提高产品品位。

要树立品牌战略与商标保护。《国家技术创新工程》指出：“大型企业都要拥有自主知识产权的主导产品、名牌产品和关键技术开发能力，产品在国内具有较高的市场占有率，并在国际市场上具有竞争力”。在市场经济体制下，企业价格竞争的因素越来越小，主要表现在品牌的竞争上。石油企业要积极开展自己产品的商标注册，对于一些产品种类多的企业，仅注册一类产品的商标是不够的，还需要在相关的产品领域内进行注册，达到防御的目的。同时，企业还要在保证商品质量，提高商品信誉的基础上，积极宣传品牌，加强品牌意识，尽可能地对产品技术方案、结构及外形、包装实行全方位的知识产权保护。另外，在当今这个网络时代，域名是企业的一项新型无形资产，为了充分利用域名资源，企业在注册商标的同时，应该及时注册域名，并像保护商标一样保护自己的域名。

要利用反不正当竞争法等其他的手段保护企业的知识产权。对于假冒、欺骗行为以及侵犯识产权人正当商业秘密的行为，要强化使用反不正当竞争法及相关的法律制度来保护。

篇（4）

【中图分类号】 D922 【文献标识码】 A 【文章编号】 1007-4244（2013）12-051-1

一、知识产权行政保护概述

知识产权是指“关于保护文艺、美术和学术作品，演员表演、唱片和广播，人类一切活动范围内的发明、科学发现、外观设计、商标、服务标记、厂商名称及其他一些商业标志制止不正当 竞争的权利，以及产业、学术、文艺和美术界知识活动所产生的一切其他权利。”

知识产权行政保护是国家行政管理机关依据有关法律的规定，依照法定职权和法定程序，通过行政手段对知识产权进行全面的保护。知识产权行政保护的范围相当广泛，而不是仅仅驻足在行政执法的层面，它包括政府管理机关对于知识产权进行保护的各个方面。现实中，知识产权行政管理机关通过行政手段对知识产权纠纷，侵权行为等进行处理。行政保护是我国知识产权法广泛采取的保护方式。

二、我国知识产权行政保护制度

（一）我国知识产权行政保护制度现状

在我国，知识产权保护从自我保护到契约保护，最后发展的立法保护。在立法保护阶段国家公权力已经对知识产权进行管理，并且这种管理是不可或缺的。在这样的保护中，行政权力和司法权力进行有效的互补，对知识产权和当事人的利益进行有效的保护。其中，知识产权的行政保护占有很重要的地位。对知识产权进行专职管理的行政机关，依照法定的程序进行执法活动，及时有效的对知识产权的侵权等行为进行管理，对知识产权权利所有者的合法权益进行保护。我国近年来，陆续对我国的知识产权法进行了修改，国务院也《国家知识产权战略纲要》，为知识产权工作更好的完善开拓了广阔的空间，它是我国知识产权事业进入一个新的历史阶段的里程碑。同时2008年12月27日通过了《中华人民共和国专利法》第三次修正案，修正案在加大专利权保护力度方面作出了许多新的规定.这样从立法上对知识产权行政保护作出了有力保障，同时行政机关也能作到有法可依。

（二）我国知识产权行政保护制度的不足

在当前中国基本国情的前提下，虽然知识产权行政保护符合当前的需要，它能够有效的解决知识产权纠纷，保护当事人的合法权益，维护社会安定有序。但是我国对知识产权进行行政保护的事件过程中还是存在一些问题的。第一，对知识产权行政保护的行政主体规定的比较模糊，并且对其行政职权的划分也不明确，常常出现职权交叉的情况。从组织法的视角去看有些对知识产权行政保护的主体是不合法的，合法机构的设置也是比较分散，互相之间的信息交流也比较匮乏。在行政职权的法律规定上，都是一些抽象性的规定，实施起来很是困难。第二，在现实中的知识产权行政保护缺少相关的战略和有效的行政指导。在西方的发达国家，面对新世纪的新挑战，为知识产权行政保护发展制定有效战略，将知识产权行政保护作为重要战略对象，同时制定行之有效的行政政策。知识产权的发展和保护涉及到多方面的因素，我国的知识产权制度相对还是比较完善，但是以知识产权保护为基础来提高我国的国际地位方面还是有所不足的。第三，缺乏行政指导也是知识产权行政保护不足的一个重要原因。

三、完善我国知识产权行政保护制度的设想

第一，机构合法化，建立统一的知识产权行政管理机构。只有主体合法了其行为才能够合法。因此我们在执法过程中要对知识产权进行有效的保护，首先要建立有法律依据的行政管理主体。在合法主体的前提下，其行为还要有及时有效性才能够有效的保护知识产权。当今时代，效率优先，这是很重要的。然而只有建立统一的知识产权行政管理机构才能够把次原则发挥的淋漓尽致，才能够更好的保护知识产权，更好的保护相对人的利益。

第二，把知识产权战略政策提高到国家层面。如果把知识产权战略政策提高到国家的层面上来，这样能够更好的促进知识产权的发展与保护。作为发展中国家的中国，政府对社会公共事务的管理方面仍然居于主导地位，如果把政府在知识产权行政保护方面的政策和战略自上而下的贯彻，那么，影响力是可想而知的。

第三，加强政府在知识产权方面的行政指导工作。有关行政机关要加强对知识产权保护方面的指导，提高我国公民对知识产权保护的意识，从而改善我国公民缺乏知识产权方面的知识这一薄弱环节。

四、结语

当今世界，越来越多的国家对知识产权的保护意识逐年上升，开始注重对知识产权的管理，许多国家都制订了知识产权的发展与保护战略。国家在知识产权保护领域中占据着主导者的地位，知识产权作为一种社会的公共资源也需要政府介入对其进行管理，充分发挥知识产权在社会经济发展中的积极作用，这也是当今的一种趋势。

参考文献：

[1]郭禾.知识产权法案例分析[M].北京：中国人民大学出版社，2000.

[2]邓建志.中国知识产权行政保护特色制度的发展趋势研究[J].科技与管理，2008，（6）.

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一、知识产权概述

（一）知识产权概念

知识产权是法律赋予人们对脑力劳动创造的精神成果所享有的权利。由专门的国家机构，依据相关的法律，对权利人的符合法律规定条件的对社会发展有积极作用的脑力劳动成果，经过法定程序而授予的受特定保护的有特定激励效果的权利。

（二）知识产权的特点

作为法律所确认和保护的知识产权，具有如下特点：

1．权利客体是一种无形财产。知识产权的客体变现为知识、信息等抽象物。无形与有形相比有两个区别：第一，无体财产往往要通过特定的申请、审查、批准或登记手续而取得或确认，而有体财产权则依据法律事实而产生，例如购买、赠与等；第二，对有体财产的侵害行为通常表现为毁损或非法占有，而知识产权侵害行为往往表现为剽窃、仿冒等。

2．权利具有地域性。知识产权的地域性表现为，得到一国法律认可和保护的知识产权，只能在本国发生法律效力，而不具有域外效力。如要去的域外效力，只能通过国际条约来实现。

3．权利具有时间性。知识产权作为一种客观的理论成果，其存在是有一定的有效期限。在法定的期限内知识产权受到保护，超过法定期间，相关的智力成果就不再是受保护客体。

4．知识产权具有专有性，即知识产权的排他性，经权利人允许外，任何人不得擅自使用。这种专有性表现在：第一，主体具有专有性。知识产权的权利主体是特定的，而且是经过法律程序予以确认的。第二，客体的专有性，知识产权的客体表现为无形的成果，这个成果的归属只能是一个客体，否则就被视为侵权。第三，知识产权权利内容的专有性。知识产权的行使，除涉及国家秘密外，完全由权利人行使。

（三）知识产权的价值属性

1.商业价值。知识产权最直接的价值，主要表现为商业价值。知识产权的商业价值就是权利人一旦拥有某项知识产权，那么就会产生专属于权利人的经济效益。知识产权的应用形式是多样化的，可以由权利人自己来实现，也可以由权利人收取一定费用，许可或者转让给他人来做。目前世界上许多著名企业都有自己独创的知识产权——商标。据统计，2000年“可口可乐”的品牌价值达到726亿美元之巨。徽软公司紧随其后品牌价值达到702亿美元，而国内的“红塔山”品牌价值也达到了439亿人民币。可以说，这些知名品牌的价值，虽然是用有形资产来衡量，但是其中蕴含的潜在价值是无法用有形财产衡量的。

2.社会价值。知识作为人类智慧的集中体现，知识产权其实就是用法律手段来确认和保护知识产权人的相关权利。知识产权之于社会的价值可以理解为包括以下几个方面：第一，知识产权作为创新的手段，在创造巨大经济利益的同时，也在推动者人类社会的进步；第二，知识产权的保护可以创造良好的贸易和投资环境，促进科技创新、规范市场经济秩序。

二、知识产权刑法保护现状

（一）国外知识产权刑法保护发展

知识产权代表着一个国家的核心竞争力，很多国家都已经把知识产权保护上升为本国的一项战略来实施。在推进知识产权战略过程中，日本从法律层面上严格保护知识产权，建立了一系列的知识产权保护的法律体系，并在实践中不断地修订和完善。现今，在《知识产权基本法》作为日本知识产权法律保护的基础之上，还有其他的法律作为辅助，如：《反垄断法》、《不正当竞争防止法》、《外观设计法》、《实用新型法》、《版权法》、《商标法》、《著作权法》等等，共同作为日本保护知识产权的法律制度框架体系。《反垄断法》等概括性法律与《著作权法》等专门性法律相互补充，全面保护知识产权，形成完善法律保护链。此外，为了保证法律的时效性和可操作性，能够适应不断发展的知识产权市场，日本针对知识产权法律的研究相当重视，针对新的问题及时讨论并出台相应的文件或者及时完善相关法律，可以说，日本政府的这种做法对知识产权的保护已是极尽所能。美国政府于1979年第一次从国家层面的角度提出发展知识产权战略，并通过出台相关的政策提高美国的国际竞争力同时大力支持企业的发展，自那以后，美国的政府和企业都将知识产权战略作为重要战略。美国从1980年至2000年，短短12年的时间，相继颁布出台了《拜杜法案》、《联邦技术转移法》、《美国发明家保护法令》、《技术转移商业化法案》等等一系列的法律法规，扩充了知识产权保护法律的内容，进一步提升了知识产权保护力度。为了发展本国经济，提升国际竞争力，美国在国际贸易中积极推动世贸组织达成知识产权相关协议，形成国际贸易新规则。挪威、芬兰和丹麦等发达国家对知识产权保护的内容也在不断的变化，针对一些特别的知识产权，还给与特殊的法律保护。例如以往的独创性是保护数据库的必要条件，而经过发展，对数据库的保护也扩展到基础数据本身。

（二）国内知识产权刑法保护现状

相较于世界发达国家，基于我国的特殊国情，滞后性和时代局限性是国内知识产权刑法保护难以避免的瓶颈。现阶段，国内知识产权刑法保护主要集中于《刑法》以及各单行法规，包括《中华人民共和国知识产权保护法》、《中华人民共和国著作权法》、《中华人民共和国商标法》等。纵观各国发展，在知识产权保护手段方面，不得不承认，刑法保护是知识产权保护的最强手段，我国学术界和司法实践针对这一点的看法都较为一致。我国知识产权刑法保护的目的最终是为了保障社会主义市场经济秩序能够健康发展。通过正确、及时地审理知识产权侵权案件，有效的惩治侵犯知识产权犯罪分子，切实维护权利人的合法权益，从而达到警示他人，预防知识产权侵权犯罪的发生，实现我国社会主义市场和谐发展。尽管我国具有相对完备的知识产权犯罪刑事立法，但是我们仍旧不能忽视司法操作中面对的难题。在打击盗版、侵犯专利、假冒商标以及其他知识产权犯罪的执法活动中，要揪出真正的制假者，使其能够受到相应的刑事处罚，依旧道阻且长。从实践来看，我国知识产权保护仍不容乐观，具体表现为：

1．市场秩序混乱，造假严重，山寨横行。

2．权利人知识产权保护意识不强，虽然经过千辛万苦取得了发明成果，但是保护、注册意识缺乏，使得知识产权成果被他人抢注，近些年这种情况虽然有所改观，但是仍不容乐观。

3．知识产权的刑事立法保护缺乏主动性。除去《刑法》外，就只有2001年11月2日最高人民法院审判委员会第1331次会议、2004年11月11日最高人民检察院第十届检察委员会第28次会议通过的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》以及2007年4月4日最高人民法院审判委员会第1422次会议、最高人民检察院第十届检察委员会第75次会议通过《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释二》。这两个司法解释，都是在被动的情况下指定颁布实施的，不具有前瞻性。

4．知识产权的刑事司法保护少之又少。原因有二，其一，《刑法》关于侵犯知识产权犯罪规定的门槛较高，一般都要求以“营利为目的且数额巨大”才达到刑事追诉的标准；其二，很多侵犯知识产权的案件都以民事案件立案审结。

三、如何健全我国知识产权的刑法保护

当今世界各国都已将知识产权保护上升为国家战略，如上文所述，刑法作为最强有力的保护手段，其立法是否完善、配置是否合理，直接决定我国知识产权刑法保护的效果。笔者认为，我国知识产权的刑法保护应该从以下几个方面着手：

（一）完善知识产权刑法保护的法律体系

目前我国关于知识产权的刑法保护只有《刑法》第213-219条以及两个两高关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释。其中刑法规定的是六中知识产权，关于新兴的知识产权，如科技成果奖励权、地理标志权、域名权等未做规定。根据罪行法定原则，即使发生严重侵犯这些知识产权，也不能规定为犯罪，这显然是不合理的。此外，为适时的打击知识产权犯罪，保护正当知识产权权利人的合法权益，仍然需要及时更新和完善相关司法解释，以指导司法实践。

（二）界定知识产权刑法保护与行政保护的界限

目前在我国知识产权以刑事案件立案的很少，一个直接的原因就是我国关于知识产权的刑法保护与行政保护界限不够明确。我国实行对知识产权的保护采取的是司法保护与行政保护相结合的双轨制，这与世界上绝大多数国家的做法不同。可以这样说，虽然双轨制的做法对于我国知识产权的保护作用明显，但是我们也不能否认这一做法也提高了知识产权刑法保护的门槛。因此笔者建议，在大的法治社会背景下，应该在知识产权领域逐步弱化行政保护，强化刑法保护，建立一支专业素质高的执法队伍，专门负责处理知识产权案件。

篇（6）

中医药产业是我国未来最具特色！最易获得独立知识产权的优先发展领域。但是，我国中药产业目前面临着前所未有的发展机遇的同时也面临着挑战，国际社会尚不存在具有执行机制的普遍国际公约，大部分传统医药未进入知识产权制度保护范围，被无偿使用。西方国家盗用传统中医药文献来进行研发申请专利的侵权案件不断发生，日韩仿制中药不仅抢占了中药的大部分国际市场，而且大举进入中国，我国中成药贸易连年出现逆差，国内产业遭受了巨大的经济损失。中药材大量出口和国内需求超过了自然的承载能力，造成野生药用动植物储量萎缩、物种濒危，生态环境严重破坏。传统中医药知识产权函待保护，但是由于现行国际法中的知识产权制度对中医药传统知识无法保护，所以对中医药知识产权实现国际法保护，需要依据中医药知识产权客体的多样性和特殊性以及中医药生产销售流程实行具体针对性保护。

一、加强知识产权保护意识

我国自实行专利法以来至1998年，70%以上的国有大中型企业，95%以上的国有小型企业，未申请过药品专利。中医药界，尤其是中药企业，对于知识产权的重要性认识不足。相当多的企事业单位和个人不重视申请专利，不重视用专利法保护发明创造成果，从而丧失市场。针对当前中药行业实际情况，以及所面临的中药现代化、国际化的强劲走势，首先要考虑如何采取得力措施，提高全行业的知识产权保护意识，使人们充分认识到知识产权作为无形资产和竞争武器的重要价值及其在开拓、占领国内外市场，保护竞争优势和发展后劲的积极作用，使企事业单位从科研、经营策略和发展战略的高度上重视知识产权保护问题。

二、加强国际交流合作

医药知识的保护是没有国界的，因此，保护我国传统中医药知识的过程中我们应当积极的开展广泛的国际合作和交流，促进有关中医药知识产权保护的国际规则的建立。我们要主动的与他们开展广泛的交流和合作，借鉴他们在保护传统医药领域内的优秀成果，并且可以与他们缔结双边性和多边性的国际条约来保护中医药知识产权。但是，在于外国的一些医药企业交流过程中，我们必须建立自己的医药标准，不能跟着“西医药”的标准跑，更不能把中医药西方化，我们要做的就是建立自己的标准体系，让西方的医药企业理解和认同我们的中医药文化，并将国内医药行业标准推向国际社会，形成国际上统一的医药标准。除此之外，作为遗传资源的拥有大国，我们应当在保护传统中医药知识产权的国际规则中发挥重要的作用。

三、建立中医药数据库

由于中医药信息的快速增长，采用人工查找信息的方法早已不能适应快节奏的要求，而使用数据库技术对中医药信息进行存储、查找、分析和挖掘成为了利用信息的重要手段。因此，在全国范围内，组织行业内的有关力量，在多学科参与下，有计划、全面地收集、整理、加工和利用现代中医药信息，并全面抢救、收集、整理、加工和利用数千年来积累下来的、浩如烟海的古代中医药学文献信息，加快中医药信息转化成为知识的速度，促进中医药知识的不断更新，加强中医药知识产权的文献管理，已经是刻不容缓的重大任务。对中医药建立专门的数据库，能够使专利审查员全面、可靠的掌握相关文献，避免在专利授予中出现错误。比如，印度就向世界知识产权组织提供传统医学及其相关天然药物的数据库系统，建议以此数据库系统作为世界传统医学及天然药物专利审查的基础数据库之一。

四、建立中医药国际基金

面对我国中医药行业在国际市场上的弱势地位，我们可以试着设立中医药的国际基金制度来助推我国中医药事业的国际发展，使中医药行业在国际市场上占有一席之地。该基金主要是用于中医药的研发和为中医药企业进行必要的投资。因为我国中医药的企业大多数都是小型的企业，他们的研发实力和研发技术受到各个方面的限制，制衡了中医药事业的发展速度，面对此现象，中医药基金会就可以为我国具有研发可行性的中医药企业投资，以此来促进我国中医药的研发和帮助其走向国际市场。中医药的相关企业也可以主动的向中医药基金会提出申请，中医药基金会进行审核评定后可以决定是否批准。该基金会还要辅助中医药企业的国际宣传。因为大多数的中医药国际宣传都是需要大量的时间和财力，我国中医药的企业不会将资金用于国际宣传上来，所以这项工作由中医药基金会来完成是比较恰当的。当然中医药基金会的发展和相关事业应当由中医药管理局的监督。

我们就必须利用好现行的知识产权制度保护我国的中医药企业，在这个框架之内，我们要利用现代技术提高传统中医药的标准，进而进行专利申请，把传统中医药列入发明创造的行列。建立起一种中医药的综合保护制度，才能保护好我国的传统中医药知识。

篇（7）

    一、 识产权保护在国际投资中的地位和知识产权法律保护的必要性分析

    在技术、信息、交通和通讯迅猛发展的今天，在全球经济一体化已成为不可扭转的世界里，谁拥有知识，谁就拥有一切，哪个公司拥有最先进的技术，该公司就是最具竞争力的公司，哪个国家能够拥有最前沿的技术，该国就是最具国际竞争力的国家。借助国际投资谋求技术垄断和运用技术垄断进而加强和维护竞争优势，已经成为跨国公司全球竞争的重要策略。在发达国家已经率先进入后工业化阶段的情况下，技术成为获得垄断、维护垄断、打破国外垄断、取得国外垄断的最重要的条件。因此，知识产权在当今发达国家对外投资中就处于极端重要的地位。

    中国知名国际投资法学者余劲松教授在论及国际投资与知识产权保护的关系时曾精辟地指出："国际投资与知识产权有密切联系，知识产权作为一种财产权是可以用于投资的，若未作为投资，则可通过技术转让的方式获得。无论海外投资企业是通过何种方式获得知识产权的，知识产权的保护都是一个非常重要的问题。知识产权保护不力也可被看作是一种贸易壁垒和投资壁垒。有些公司投入了大量资金开发新技术和新产品，若对知识产权缺乏有力的保护，其技术就有被竞争者自由和无偿取得的风险，它们当然也就不愿意前往投资了。对于外国投资者，特别是高新技术生产者来说，加强对知识产权的国际保护，无疑有助于其进入他国市场并防止他国低成本地复制出口。所以，保护知识产权也有助于保护国际投资，促进国际投资的发展。"[1] （P329 -330）

    从跨国公司角度来看，一个跨国公司越是有能力开发新技术，就越是有能力向海外开发新市场和占领新市场；越是有能力通过含有知识产权的高新技术投资海外，就越是有能力取得国际垄断地位，这是一个良性循环的投资——竞争——投资模式。可以说，在知识经济时代，对外投资的产业选择将主要表现为高新技术产业和资本密集型产业投资，知识产权投资在未来国际投资竞争中将占据主导地位。

    从国家经济竞争的角度来看，对于发达国家来说，随着产业结构的调整和竞争优势的转变，在全球经济竞争中，发达国家渐渐失去了在劳动密集型产品和劳动密集型服务方面的竞争优势，它们所保有和仍在不断加强的是高技术产品和服务方面的竞争优势① ，这种优势的发挥和保持乃至加强，离不开知识产权的保护②。过去几十年来，知识产权的假冒和盗用已经给发达国家经济带来严重影响。仅以美国为例，商业性仿冒、版权和工业设计的侵权和其他的知识产权侵权的狂潮已经严重影响了美国在发明创造方面的比较优势[2]（P368） .根据美国国际贸易委员会的调查，仅在1986 年，美国产业在全球范围内因各种类型的知识产权侵权行为而蒙受的损失就在430 亿美元到610 亿美元之间，而其中通过平行进口渠道造成的损失就高达100 亿美元[3]（P309） 

    知识产权侵权往往会使投资者通过直接投资形成的诸如避免关税障碍、降低生产成本、直接占领海外市场的优势在瞬息间荡然无存。对于高新技术投资，情况尤为严重，因为这些产品的一个致命弱点就是可以被轻易地仿制和假冒。举例而言，集成电路布图设计是一种被掩膜的三维立体集成电路原件布局图，其设计极其复杂，投资巨大，但这种布图设计却可以轻易地通过拍照等手段复制。由于高新技术产品的研究开发费用高昂，在产品成本中所占比例越来越高，使跨国投资者在知识产权保护水平不高的国家投资面临巨大风险。因为，这些投资在东道国形成成品进入东道国当地市场时，虽然没有关税阻挠，有东道国各种税收优惠和政策扶持，从而使产品在东道国的生产成本低于在母国的生产成本，但是，作为高新技术产品，产品的研制开发费用不会降低多少，而且还面临着培训当地技术人员和熟练工人的负担、适应当地消费者需求等许多新的困难，因此，实现高新技术投资的高利润并非易事。但是，一旦产品被低成本仿造而又不能依靠强有力的当地知识产权立法加以制止和制裁，投资者的产品不但难以进入东道国以外的海外市场，就是东道国当地市场也难以保住。

    二、知识产权投资保护在资本输入国外资法中的地位

    资本输入国为保护和管理外国投资，通常制定一些关于外资的法律，对于外资的准入及投向、外国投资者及外国投资企业的法律地位、税收及优惠、原本及利润等合法收入的汇出、征用、国有化及补偿、企业自主权的保障及投资争议的解决等作出规定。这些法律往往被称为外资法。广义的外资法除了专门的外资法以外，还包括相关法律法规中有关外国投资的规定，如外汇管理法、涉外税法、专利法、商标法、合同法、海关法、民法、商法、公司法、反托拉斯法等。因此，各国对知识产权投资的保护，不仅要借助专门的外资法，还要借助于一些知识产权保护的专向性立法以及与知识产权保护相关的其他立法，有的甚至可以上升到宪法保护的高度。

    为保护外资和提供更好的投资环境，有的国家在宪法中对外资和外国投资者的财产权利作出了专门规定。例如在中国，作为第一层次的立法规范，中国宪法规定了利用外资举办企业的形式，并规定外国投资和外国投资者的合法权益受中国法律的保护，从而从根本上肯定了对外商投资企业的法律保护。应该说，宪法保护的外国投资和外国投资者的"合法利益"，包括外国投资和外国投资者的所有形式的财产权，而不仅仅是那些现金资产和有形财产。

    各国专门的外资立法，通常包括对外国资本构成（即外国投资的出资方式） 的专门规定，往往对外国资本形式做广义的理解。为各国外资法保护和管制的外资形式，通常同时包括现金、有形资产、工业产权。各国外资法上保护的工业产权，是一个范围广泛的概念，包括了专利发明、外观设计、实用新型设计、商品商标、服务商标等各种知识产权财产形态。各国外资法上保护的工业产权，是一个范围广泛的概念，包括了专利发明、外观设计、实用新型设计、商品商标、服务商标等各种知识产权财产形态。不少国家的外资法还有关于知识产权出资的各种管理性规定，涉及工业产权和专有技术作为出资的条件、工业产权和专有技术作为出资的权利担保、工业产权和专有技术作为出资的作价等法律问题，从而为外国投资者以知识产权方式投资创造了一个权利得以保障、权利的行使有明确引导的法律环境。

    从各国外资政策的制定和外资法对外资投向的引导角度来看，知识产权保护也是一个非常重要的考虑因素。在发达国家，虽然有些国家政府几乎不指明重点投资领域，或在把投资引向特定领域方面几乎不进行任何干预，而让市场力量有较大的自由来决定投资的性质与程度，但有些国家政府在指导外国投资方面起着重要的作用。例如在日本，政府就对工业增长作长远规划，注意有系统地削减被认定是衰落的工业部门的生产能力，而把长远规划和支持集中在新兴的或在将来会具有较高增长和竞争潜力的领域。在法国，政府的工业政策重视把工业发展引到高级技术部门，支持发展诸如微电子产品、生物部门和宇航等尖端技术领域[1] （P185 -186） .这些高新技术领域，外资对知识产权保护的要求较高，因而，产业政策必须得到投资政策的配合，而投资政策和投资立法就必然要注重对外资的知识产权保护。

    外资知识产权的保护，仅仅依靠专门性外资法的简单规定是远远不够的，各种专门性的知识产权国内立法在外资知识产权保护方面发挥着非常重要的作用。外国投资者在东道国设立当地法人，不论是销售产品，抑或正式设厂进行制造、销售产品，都须受到以保护专利权为代表的专利权法、商标法、著作权法等知识产权保护法的制约。具体地讲，外国投资者必须掌握及了解其所进入的各国工业产权制度及著作权制度的基本概况及其立法原则，这是确立项目抉择的前提之一[4] （P133）。反过来看，只有一国拥有高度发达的知识产权国内立法体系，具备高度的知识产权立法透明度和完善的知识产权执法制度，才能创造一个对外资，尤其是高新技术产业外资具有强烈吸引力的投资环境。

    三、知识产权投资保护在资本输出国国内立法中的表现

    作为主要资本输出国的发达国家，一直积极支持本国拥有高新技术、良好商誉、驰名商标和技术秘密的跨国公司通过国际投资占领国际市场、谋求超额垄断利润。在发达国家，知识产权保护的呼声向来很高。以美国为例，该国甚至将促成其他国家对美国投资者的知识产权的保护作为一项重要的外交政策。美国在许多公开的和官方的场所明确强调知识产权保护对美国经济和整个国际贸易和国际投资体系的重要性。早在80 年代中期，美国官方就曾经强调指出，知识产权保护正"迅速成为一个在本10年和未来的最重要的国际贸易和国际投资中的问题。"[5 ]自此，美国就一贯强调知识产权保护是一个贸易问题和投资问题。也正是基于此种理念，知识产权保护不力就不仅被美国视为是一种传统观念中的对文化、科学技术财产的侵犯，而且应被视为贸易壁垒和投资壁垒。这种观念的形成和逐步被发达国家接受，也为将知识产权保护问题纳入GATT 多边谈判范畴奠定了理论基础，因为国际社会一直认为GATT是只解决贸易问题的。

    为维护本国作为知识产权拥有者的跨国投资者的利益，发达国家往往运用自身强大的经济力量和政治影响，不断对知识产权保护"不力"的国家施加压力，对发展中国家知识产权保护水平提出更高要求，甚至不惜动用经济制裁和报复的手段。虽然发达国家不能直接干预发展中国家的外资立法和知识产权立法，但迂回地通过贸易制裁和报复的手段，的确加大了知识产权保护水平较差的国家的压力，间接地促进和加快了这些国家在外资立法中知识产权保护条款的订立和改进以及知识产权专门立法的形成。

    美国是通过国内贸易立法敦促外国加强知识产权保护的典型国家。美国1988年综合贸易与竞争法增加了知识产权保护条款，该法增加的作为1974年贸易法的第182 节（美国法典第19 篇第2242 节） ，就是人们通常所称的特殊301 条款③。该款对知识产权和市场准入的重点国家（即所谓知识产权保护不力的国家） 作出了专门规定。特殊301 条款规定，在美国贸易代表应确定对知识产权拒绝提供充分有效保护的国家、对依赖于知识产权保护的美国人拒绝提供公平公正的市场准入的国家以及从上述国家中确定重点国家，贸易代表还可采取相应的制裁措施。

    美国的上述立法，在现实生活中的确产生了一些重要影响，虽然这种做法遭到其他国家的激烈反对，也往往造成美国与其他国家之间的经济纠纷与摩擦。以中美贸易摩擦为例，从1989 年以来，美国数次对中国运用301 条款，使我国在知识产权保护方面作出了重大妥协。1989 年，美国贸易代表将中国列入知识产权重点观察国家名单。1991 年，美国贸易代表宣布将中国从重点观察国升至重点国家名单，并威胁进行单方面贸易报复，双方谈判的结果是，中国承诺：加入伯尔尼公约和日内瓦公约、修改专利法和著作权、颁布有关反不正当竞争的法律。1994 年，美国再次将中国列入知识产权重点国家名单开始调查，经过近6 个月的调查，美国贸易代表宣称中国在知识产权保护方面的作法妨碍或限制了美国商业，宣布将对中国进行贸易报复，双方对峙的结果是，1995 年2 月达成中美知识产权协议，避免了一场重大的贸易战[6]（P410-411）。值得注意的是，最近三年中国没有被放进特别301 条款中观察，有人因此认为中国的知识产权保护，美国已经满意了，所以不放在特别301 条款中观察了，但中国著名知识产权法学者郑成思教授曾警告指出，情况并非如此！ 美国在1996 年以后，又出台了一个特别306 条款，中国是在特别306 条款里的观察对象。特别301 条款规定，已经与美国达成协议的国家和地区，如果没有执行协议，美国就不用按特别301 条款的规定，要多少天的观察期，多少天的磋商期，而是马上就可以制裁，实际上比特别301 条款还要来得快[7]。

    美国综合贸易与竞争法别301 条款的目的在于提高外国知识产权水平，似乎与国际投资没有关联，但笔者认为，虽然我们反对借助经济势力滥用单边贸易报复的作法，反对将一国国内立法标准强加于其他国家的霸权行径，也反对不顾发展中国家经济发展水平和两类国家之间立法和司法传统的差异，片面维护发达国家知识产权所有人利益的不公平作法，但不可否认的是，特殊301 条款对美海外知识产权投资具有重大意义，这不仅仅因为美国强大的贸易力量和贸易制裁的威慑力，还在于美国本身是世界上最大的资本输出国，通过特殊301 条款促成的国外知识产权保护水平的改善，对于美国高新技术投资者具有极其重大的意义。

    战后产生的海外投资保险体制资本输出国国内立法的新形式，对海外投资保护具有重大意义。作为一项重要的投资保证制度，海外投资保险制度一般都对所有形式的投资提供政治风险的保险。各国对所承保的投资一般没有形式上的限制。符合承保条件的投资，通常既包括投资者用现金、实物进行的投资和基于契约安排的权益投资，也包括用工业产权和专有技术进行的投资。可见，知识产权形式的投资得到了海外投资保险体制的应有重视和充分保护。

    四、知识产权保护在国际投资条约中的体现

    促进和保护知识产权投资，仅仅依靠各国的国内法还远远不够，因为国际投资具有跨国性，不仅涉及到私人投资者与他国间的关系，还涉及到投资者本国与投资所在东道国之间的关系。资本输出国的国内知识产权立法、贸易法和海外投资保险法，如果不能得到东道国的支持与配合的话，是难以达到其立法目的的；同样，无论资本输入国的外资法和知识产权立法对知识产权投资者作出多少保护和鼓励的规定和承诺，投资者始终担心政策和法律随时可能发生的变化，因而，投资者难以仅仅依据东道国国内立法确立对东道国投资环境的持久和完全的信心。建立双边和多边的国际投资条约关系，借助条约来加强国内法的效力，确立成员国相互之间的国际义务，无疑是帮助投资者更加持久和稳定的投资信心的重要手段。

    双边的投资立法，从来就重视对投资者知识产权财产权利的保护。最早出现的双边投资条约——友好通商航海条约，虽保护对象的重点在于商人而非工业投资者，但其中关于保护商人及其资产的规定所涉范围相当广泛，知识产权通常被认为是包括在资产范围之内的。随着关贸总协定的出现，友好通商航海条约作为调整双边贸易关系的重要国际法手段的意义大减。条约保护对象的重点逐步转向投资者，其内容也开始更多地涉及国际投资保护。现代的美式友好通商航海条约开始涉及众多的投资保护条款。其主要条款中，有不少是专门关于知识产权保护的规定，包括关于专利商标的国民待遇和最惠国待遇、有关科学和技术知识转让的保护等。

    战后出现的大量的双边促进和保护投资协定，既包含大量的关于促进和保护投资的实体性规定，如投资待遇、投资保护、政治风险的保证等等，也含有关于代位求偿、争议解决等程序性规定，内容十分详尽。在此类双边投资条约中，受保护的投资的范围通常比较广泛，不仅包括有形资产、股份、可通过诉讼取得的财产权，而且包括知识产权和特许权。有的双边投资条约对知识产权权利的列举十分详尽，有的协议甚至明确规定了知识产权投资的政治风险防范，例如中英协定明确规定：投资者从著作权、工业产权、专有技术和商誉中所得的使用费，中国政府应允许把当地货币兑换成可兑换货币进行转移。

    重视对知识产权投资的保护已经成为战后国际投资多边条约的立法趋势。晚近出现的一些冠之以自由贸易协定的多边条约，实际上也是投资保护和投资促进性质的条约。一个值得注意的问题是，这些自由贸易条约，开始采取三位一体的立法方式，即，在一个条约中同时规定缔约国之间多边贸易纪律、多边投资纪律和多边知识产权保护等重大问题，从而大大加强了知识产权保护力度，在多边的基础上同时推动了贸易投资自由化和知识产权保护，为知识产权投资和知识产权贸易创造了良好的多边环境。例如，在北美自由贸易协定中，就设定了许多条款专门就知识产权保护作出了详尽的规定④。这些专门条款，广泛涉及版权保护的范围、权利所有者的排他性权利、版权所有者的精神权利、缔约权利、国民待遇；商业秘密的保护；专利权保护的范围、强制许可；商标保护；地理标志的保护；平行进口；知识产权执行措施；例外规则等等。这种将知识产权保护与投资、贸易自由化规则并重立法的立法模式，可能对未来区域经济一体化协议甚至对日后的全球性贸易投资条约产生影响。

    乌拉圭回合达成的TRIPs 协议，更是集中体现了国际知识产权保护多边立法水平的进一步提高，为高新技术国际投资的未来发展创造了更加完善的投资环境。TRIPs 协议是迄今为止最为完善的知识产权保护公约，处处体现着人类追求知识产权更高保护标准的精神。该协议无论是在保护范围还是在保护标准方面都比以往知识产权公约有了很大的突破。TRIPs 协议的保护范围几乎涉及到所有形式的知识产权，包括版权、商标、地理标志、工业设计、专利、集成电路布图设计、计算机程序及未公开的信息等，而且，不少为协议所保护的权利和标的，如商业秘密、集成电路布图设计、地理原产地标识、驰名商标、版权中的邻接权和租借权，是首次在世界大多数国家获得承认和保护，从而快速全面地提升了全球知识产权保护水平，也在一定程度上弥合了发展中国家和发达国家之间在知识产权保护认识上的长期分歧和法律上的巨大差异。有学者认为，TRIPs 协议最重要的成果是在全球绝大多数国家间建立了普遍适用的知识产权保护标准，而这一保护标准是不低的。同时，TRIPs 协议将GATT 中的国民待遇原则、透明度原则和最惠国待遇原则引入知识产权保护领域，将有助于成员方之间在知识产权保护水平的趋同和成员方权利和义务的平衡。

    五、结论

篇（8）

2.旅游产品、旅游商品仿冒、假冒现象非常普遍。在旅游业发展过程中，一些景区景点的旅游项目抄袭、仿冒的情况比较突出。如1990－1995年间，全国以“微缩中华景观”为主题的旅游开发项目就有23处，以“微缩世界景观”为主题的开发项目也有18处。“西游宫”、“鬼城”、“海底世界”等主题公园有数十处，这些项目无论从形式到内容都没有多大区别，完全是复制品，没有创新。在旅游线路开发方面，抄袭现象比比皆是，如“农家乐”旅游线路最先是由浙江省海外旅行社开发的特色旅游产品，由于没有注册保护，这种新型旅游产品被多处模仿和抄袭，虽然有些“农家乐”加入了一些地方元素，但本质上并无多少创新。而首创“农家乐”的浙江省海外旅行社则因未注册“农家乐”线路保护自己的知识产权，导致经营成本高、利润低，最终放弃了对“农家乐”的经营。在旅游商品开发方面，旅游商品的名称、包装、装潢等混同现象也很严重，如2008年北京奥运会的会标被许多不法商家仿制印在文化衫和体育用品上，许多到北京旅游的外国游客因误以为这是北京奥委会生产的相关产品而购买受骗。北京著名的“胡同游”案件中，北京四方公司仿冒北京胡同文化游览公司开发的“红蓬三轮车外观和身穿马甲、头戴毡帽、脚蹬黑靴的车夫服饰”，使旅游者产生误认行为，损害了北京胡同文化游览公司的知识产权。

3.旅游著作权、旅游专利权侵权现象比较突出。在我国著作权保护的法律中，与旅游产品、旅游商品相关的著作权主要涉及文字作品、美术摄影作品、电影电视录像作品、工程设计图和地图、示意图等。因此，旅游业发展中的许多环节也就涉及到旅游作品的著作权保护问题，如旅游营销创意方案、旅游规划文本、旅游地图、旅游线路、旅游产品宣传资料、旅游文学和艺术作品等。福建省某旅游企业在崇武旅游开发区建造了一个“中华石雕工艺博览园景区”，在其寓言园中设置的《三个和尚》、《熟能生巧》、《叶公好龙》三件石雕作品，与雕塑家刘政德在武汉东湖公园寓言雕塑园创作的作品基本相同。刘政德后法院判决该旅游企业拆除侵权作品、进行赔礼道歉、并赔偿损失。另一个著名案例是云南大江公司诉云南风情国旅一案。大江公司投入数十万元资金精心包装了南盘江漂流旅游线路，并申请注册了“南盘江”商标。昆明风情国旅通过不正当手段挖走大江公司旗下舵手，并在杂志报刊上登载了“野蛮之南盘江漂流二日游”产品广告，经营线路也与大江公司完全相同。但大江公司后，法院却认为风情国旅并不构成侵权，理由是“南盘江”是地名，是公共资源，风情国旅在使用南盘江时有自己的标识，属于善意使用，不会误导旅游者的选择。该案引起了国内法学界、旅游界的广泛关注。在旅游项目、旅游设施、旅游商品的外观设计、旅游项目工艺技术、旅游商品（如特色食品、特色菜肴）的生产配方、生产技术、包装装潢等领域旅游专利权被侵权也时有发生。如各地到处都有所谓“正宗重庆火锅”、“正宗武汉香辣虾”、“正宗武汉臭桂鱼”，尽管许多商家做出的菜品味道、品质比较差，但旅游消费者却是无法分辨的。还有一些地方特色工艺产品，如贵州安顺的蜡染等，也多被仿冒。

4.旅游地理标志侵权现象屡见不鲜。旅游地理标志是旅游产品和旅游商品来源地或原产地的证明，它在法律保护上具有“原产地保护”和“证明商标保护”两种形式。旅游景区景点具有典型的地理标志特征，它是当地自然资源演化和人文历史沉淀积累的结果。但我国一些知名的景区景点的名称、符号、象征图形等都被外地抢注，并且大多在其他产品上进行注册，这会严重影响旅游者购买产品时的认知。旅游商品中的地理标志侵权尤为突出，如金华火腿、北京烤鸭、烟台苹果、贵州茅台、郫县豆瓣、桂林腐乳、武汉精武鸭脖、孝感米酒、绍兴黄酒、普洱茶、西湖龙井等等，都是具有典型地理标志的土特产品和旅游商品，只有原产地的商品才是正宗的。但市面上，特别是在一些旅游景区景点，假冒和仿冒的原产地旅游商品比比皆是，这实际上是对旅游者的一种欺骗。旅游知识产权保护工作在我国起步较晚，保护意识淡薄、保护制度缺失、保护力度不足等原因致使旅游市场混乱，严重影响了旅游市场的正常运行。一是旅游知识产权侵权行为侵害了知识产权权利人的利益，它是一种不正当竞争行为，大大挫伤了知识产权权利人创新、创造、创作的积极性，严重影响了旅游产品和旅游商品的创新和可持续开发，导致旅游业核心竞争力下降和旅游产品、旅游商品质量的降低，影响了旅游产品和旅游商品的品牌地位，使旅游业发展速度减缓。二是旅游知识产权侵权行为损害了旅游消费者的利益。由于旅游产品、旅游商品的假冒、仿冒行为，使旅游消费者在选择旅游产品和旅游商品时产生误解，购买或消费了他们不应该购买或消费的假冒、仿冒产品和商品，不仅使他们在经济上受到损失，甚至在精神上也受到伤害。三是旅游知识产权侵权行为造成了旅游资源的浪费。旅游知识产权保护的缺失导致旅游业发展中旅游项目开发、旅游商品设计等出现严重的趋同性，难以满足游客日益增长的差异性旅游需求，致使旅游产品吸引力受损，高投入的旅游项目开发却不能达到市场预期的效果，投资效益低，旅游资源浪费严重。四是旅游知识产权侵权行为从整体上破坏了公平竞争市场秩序，损害了市场经济发展中的公序良俗，影响了旅游市场的正常运行，阻滞了旅游业的可持续发展。

二、我国旅游知识产权保护不力的主要原因

1.对旅游知识产权保护的重要性认识不足，意识不清。旅游知识产权是旅游企业重要的无形资产，是旅游企业的核心竞争力所在。谁掌握了知识产权的主动权，谁就能掌握市场的主动权、经济的主动权。旅游业是一个正在成长中的新兴服务行业，发展时间短，发育程度不高。在近年来的快速发展中，旅游业出现了各种知识产权问题，如商标抢注、侵犯地理标志权等，其主要原因是旅游企业对旅游知识产权保护的重要性认识不足，意识不强。例如著名旅游城市桂林市，2005年时拥有旅游服务类商标知识产权的景区景点只有29个，全市80%的旅游景区景点都没有注册商标。湖北省著名的旅游景区武当山、神农架

等，也被他人抢注。除企业外，政府也同样缺乏对旅游知识产权进行保护的意识。所有那些旅游商标抢注行为的发生，或多或少与政府不重视或保护意识不强有关。2.严重缺乏旅游知识产权保护的专业知识。一般情况下，旅游企业只注重旅游商品的商标注册，对有关服务产品的商标权、著作权、专利权、地理标志权等，则因为缺乏相关知识没能及时予以注册进行保护。许多旅游企业好不容易打造出来的品牌被别人轻而易举地利用甚至夺取。例如，著名景区张家界在旅游专利申请方面主要集中在土特产品、旅游食品外包装、旅游工艺品等商品上，其他旅游服务类产品的注册几乎为零。再如海南省，2009年有32处景点没有进行注册，23处景点注册不完整，有27处景点被其他组织和个人抢注。旅游企业或旅游经营单位缺乏这方面的专业人才，管理者缺乏这方面的专业知识是旅游服务产品的知识产权保护出现问题的重要原因。

3.旅游知识产权保护制度设计存在明显缺陷。我国知识产权保护涉及的法律主要包括：《中华人民共和国商标法》、《中华人民共和国著作权法》、《中华人民共和国专利法》和《中华人民共和国民法通则》。然而，在旅游知识产权保护制度的设计上，却并不存在专门的法律法规。因此，旅游业中涉及到的许多知识产权保护问题，如旅游地名的决定权问题、象征性标志的专属权问题、域名保护问题等，根本找不到直接的法律保护依据。目前有关法律在保护旅游知识产权方面存在明显的缺陷：（1）商标法。我国商标注册实行“申请在先”原则。该原则使一些个人或组织可以利用各种机会抢注旅游景区景点的商标，获取他人的知识产权。同时，商标注册审查程序不尽合理。商标法规定，凡是领取营业执照的任何企业、事业单位、社会团体、个人合伙、个体工商户等，都可以申请商标注册，而不管申请的注册商标与其从事的经营活动是否相符。这种规定过于宽泛。没有明确什么人能申请旅游景点商标，以及可以申请旅游景点哪些商标，这必然导致申请泛滥，抢注行为时有发生，而且商标法对商标抢注定性不明确，商标抢注以后的救济程序也不完善。表面上看，商标法规定可以撤销抢注人的商标注册，但实际上由于景区景点实行的是三权分离管理制度，即资源所有权在国家，管理权在各部门，经营权在企业，这一制度造成了谁都不管的局面。特别是旅游经营商，由于考虑经营期限、申请商标注册及续展费用以及商标初审、复审时间太长，成本太高等多方面的原因，申请旅游商标注册的积极性不高，对商标抢注反应也较冷淡。正如著名古镇西塘景区管理者所言：我们有信心赢回“西塘”商标，但在时间上我们会彻底输掉。（2）著作权法。旅游产品中涉及到一些传统知识，如民歌、民间舞蹈、民族音乐、民间传说和故事等，是一种群体性、公开性、历史性的知识产权，由于权利主客体的不确定性，著作权法在保护群体性主体时，显得无能为力。这样，就为传统知识的侵权行为留下了缺口。（3）专利法。专利法保护的对象是发明、实用新型和外观设计。旅游商品中只有小部分涉及实用新型和外观设计。传统知识是一代代人继承、发展的结果，属于过去的发明，而且是群体的发明。传统知识一般处于公开状态，不具备专利法规定的“新颖性”特征。专利保护有一定期限，但传统知识在传承中处于不断创新和发展的过程中，专利法不能有效保护发展中的传统知识的知识产权，因而也就不能很好地保护旅游知识产权。

4.政府对旅游知识产权市场秩序监管不力。旅游知识产权能带来巨大的经济价值，因此，侵权行为不断发生，这严重扰乱了旅游市场秩序。一方面，旅游市场是一个新兴的产业市场，旅游知识产权是一个新兴事物，监管部门对此缺乏认识，不熟悉基本特征和运行特点，同时又缺乏法律规制，不知如何进行监管。另一方面，由于国家市场监管体制的特点，旅游市场的监管处于分割状态。国家工商行政管理总局是国务院主管市场秩序的监管部门，负责整个市场秩序包括旅游市场的监管，国家旅游局是旅游行业的行政管理部门，也负责旅游行业市场的监管工作。另外，文化、公安、体育、宗教、规划、城建、商务、林业、水利、园林等部门，也分别对涉及旅游的本行业市场负有监管职责。这种多头管理体制的结果是，各部门利益冲突加剧，监管摩擦加大，整体效果降低，由此造成旅游知识产权缺乏有效的保护。

三、美丽中国建设视域下旅游知识产权保护制度的思路

1.完善旅游知识产权立法与制度规范。做好完备的立法工作是知识产权保护的首要任务。目前，我国知识产权保护体系基本建成，但对旅游知识产权保护的立法还不完善。虽然一些地方制定了有关旅游知识产权保护的专门性地方法规和规章，如贵州省制定有《贵州省旅游产业知识产权工作意见》、云南省颁布了《天地自然与文化遗产协议》、《非物质文化遗产协议》、《云南民族民间呆板文化防卫条例》等多部地方性法规规章，但国家层面上还没有专门针对旅游知识产权保护的法律法规。现有的《民法通则》、《商标法》、《著作权法》和《专利法》等法律体系中有关旅游知识产权保护的内容已经不适应旅游业快速发展的要求，需进一步修改完善。重点应修改的内容有：（1）扩大商标法上的“在先权利”的范围，把传统知识或其他有关方面融入商标法上的在先权利界域，以排除他者在传统知识或其有关方面获得商标授权，从而确认和保护传统知识上的消极衍生性知识。在传统知识中，有许多属于特定民族和社区的传统标记、符号、图腾等，都可以注册为特定商标和服务的商标。但必须从立法上对运用特定民族或社区的特定标记和符号注册商标的行为进行规范，禁止未经许可而擅自运用特定民族或社区的标记和符号注册商标的行为。（2）明确政府作为旅游知识产权主体的法律地位。如规定政府具有申请旅游商标注册的主体资格，对著名景区景点、旅游商品、传统知识等公共资源或公共产品有权申请证明商标、集体商标的注册，代表社区行使权利人权利。（3）扩大对旅游驰名商标的保护范围。旅游商品和服务的全部商标注册共有45类，但很少有旅游企业在全部分类中注册，这样就给其他人以该商标在不同商品上申请注册的机会。对于这种非驰名商标的注册申请在法律上是允许的，但在驰名商标的保护中则是不允许的。因此，应当将著名景区景点、著名旅游商品、著名传统知识等都纳入驰名商标的保护范围，增加旅游驰名商标的保护范围和保护力度。（4）明确旅游商标抢注行为的“不正当竞争”定性，并完善其救济程序。首先是明确旅游商标的异议权，规定对初步审定并公布的旅游商标，任何人均可自公布之日始三个月之内提起异议。如果异议成立，商标局将依法撤销被异议商标的初步审定；如果被驳回，权利人还可在收到商标局通知后的15日内申请复议，对复审裁定仍然不服的，可在收到通知后的30日内向人民法院。对恶意抢注行为，不仅要依法撤销其注册商标，还应给予经济处罚，用以补偿权利人的损失和管理部门的管理成本。为了更好地对旅游知识产权进行保护与管理，建议国务院制定颁布《旅游知识产权保护暂行办法》，以便从国家层面对旅游知识产权进行专门管理，从而强化保护的力度。

2.建立国家旅游知识产权保护工作委员会，加强旅游知识产权保护工作的统一领导。旅游知识产权保护是旅游业健康可持续发展的重要战略，是一项长期而艰巨的任务。我国的旅游知识产权保护工作目前正处在成长过程中，制度建设和保护方法很不成熟，有许多问题需要解决。如旅游知识产权保护组织体系的建立、旅游知识产权发展战略的制定、旅游知识产权管理体制改革、旅游知识产权保护方法创新等。有效方式是在国家层面建立旅游知识产权保护工作委员会，统一领导、协调和指导旅游业的知识产权保护工作。建议该工作小组由国务委员主持领导，国家知识产权局、国家旅游局、国家工商行政管理总局等部门组成，着力于我国旅游知识产权发展战略规划的制定与实施、旅游知识产权的保护与利用，以及旅游知识产权保护的国际交流等工作。

3.充分发挥旅游行业协会的作用，赋予其在保护旅游知识产权中的职责。地方政府虽然也可以代表社区对旅游商标进行注册，但因注册费用受公共财政的约束，同时政府的主要职责在于对市场进行监管，故而作为旅游商标权利主体有许多不便之处。因此，作为行业组织的旅游协会可以起到这个作用。旅游协会是一个非营利性组织，多以会员制的方式组成，主要功能是通过制定旅游知识产权保护的行业规范，解决行业内部的知识产权纠纷，推进行业自律。旅游协会具体负责会员所代表的旅游景区景点、旅游服务、旅游商品和传统知识等的商标注册、专利和著作权的申请以及地理标志的申请等事项，并对此进行经营管理。运作模式是由会员交纳会员费，由旅游协会统一进行运筹，如开展注册申请、品牌宣传、营销策划，侵权诉讼等。

4.加强旅游知识产权的资质标准管理。旅游知识产权的经济价值使得商标抢注、版权和著作权以及地理标志侵权行为不断发生。要堵住旅游知识产权侵权行为的通路，一个有效办法就是提高注册门槛，加强资质标准的管理。具体的办法：一是建立旅游知识产权的“申报－认证－评定－审核－公示－复审－确定”的业务管理制度，加强对旅游知识产权申报人资质的审查与核定；二是加强对申请旅游知识产权的旅游产品、旅游商品、传统知识的标准进行严格审查与核定；三是加强对旅游产品、旅游商品的防御商标、集体商标和证明商标或地理标志的特殊保护，提高旅游知识产权保护的技术层次，促进旅游知识产权保护的精细化管理。

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中图分类号:F27文献标志码:A文章编号:1673-291X(2010)04-0063-02

引言

世界经济一体化的表现之一就是跨国公司的大量出现,并且随着跨国公司向海外市场的推进,产生了大量的知识产权利益关系,世界贸易的内容早已从最初的货物贸易转向货物、劳务、技术贸易,这其中尤为引人注目的就是知识产权的相关贸易。跨国公司在向中国市场进军时,不可避免地会利用知识产权的武器,维护自身的利益,所以中国企业在发展的过程中,又多了一道门槛,即知识产权壁垒,但是从另一方面来讲,中国的发展离不开跨国公司以及其带来的外资,所以,在这样一种两难的境界中,中国企业必须认清自己所处的境况,寻找积极的方法来应对,而不只是一味地选择逃避。

良好的知识产权保护制度能够为国内和国外的企业提供一种稳定的利益期望,能够帮助双方实现共赢,而保护制度的缺失或者不完善,不仅会损伤外来投资者的信心,同时更重要的是国内的企业也会造成“窝里斗”的现象,表现较为明显的就是知名企业所面对的盗版问题。

一、中国知识产权制度现状以及中国企业所面对的知识产权风险

世界上发达国家及其之间的国际知识产权保护条约及协议已经有一百多年的历史,中国自从1980年加入《建立世界知识产权公约》到目前为止,仅仅有不到三十年的时间,这期间,中国与世界紧密联系,加入了很多的国际条约以及组织,另外中国于2001年加入世贸组织之后,Trips协议也同时生效,中国也加强了国内的立法及保护,以缩小与发达国家的差距。比如中国的《商标法》、《专利法》、《著作权法》等相继颁布,并随着时间的推移不断地进行修改,以达到与时代和世界同步发展,2008年国家研究与试验发展经费支出达到4 570亿元,2008年国内专利申请量为828 328件,授权量411 982件,占比49.7%。

表12008年中国国内外专利申请和授权数量(单位:件)

数据来源:国家知识产权局。

从表1中我们可以发现,2008年国内申请量要远远超过国外,其授权量的绝对数额也要超过国外,但是从总体质量上来看,对国外的授权量比重要高出国内比重4.5%,也就是说,国外的质量要优于国内,从侧面上讲,国内企业在面对外来知识产权冲击时,表现出一种弱势。

另外,我们还可以从国外企业专利申请量和授权量增长率与FDI增长率的趋势中得出某些结论。

图1国外企业在中国的专利申请量,授权量以及投资情况

数据来源:中国国家统计局统计年鉴。

从图1中我们可以发现,随着FDI的增长,国外跨国公司在专利方面也取得了明显的进步,虽然总体上国外的申请量有所下降,但是我们应该看到其授权量却出现几乎与FDI同方向的增长,这充分说明,开放程度的加大导致了国内相关企业的知识产权风险。

二、中国企业知识产权现状分析

综上所述,中国企业所面临的竞争现状,是有着深刻的原因的。

首先,中国作为发展中国家,知识产权机制的建立要远远晚于发达国家的进程,中国的知识产权保护是随着外国商品和资金的进入才逐步建立的,从1980年中国加入世界知识产权组织到现在为止,仅有三十余年的历史,而外国知识产权机制的建立,早在17世纪就已经开始,到现在,其体制相当健全,优势也是相当明显的,中国与发达国家相比存在明显的差距,这是历史原因,只要我们能够吸取国外的先进经验,加快速度发展本国的知识产权机制,在短时间内完善自己的体制不是很大的问题。

发达国家利用其经济上的优势,主导了世界知识产权旧秩序的,造成专利权、著作权、商标权等成熟知识产权在中国等发展中国家出现“先天不足”的现象,由于现有的世界知识产权保护条约及协议,基本上都是从发达国家的角度出发,维护发达国家的利益,对发展中国家的利益不予或者很少考虑,造成一种不公正的大环境出现。

其次,企业普遍缺乏自主创新意识,导致在专利方面缺失自主性,跟大流,学国外,核心技术基本上都是由国外掌握,中国企业没有发言权,跟在发达国家后面,长此以往,企业如何发展?国家将如何生存?现在,有一些企业能够和国外的先进企业开展合作,但是在合作的工程中,有更多的企业失去自主性,成为了外企在中国的赚钱工具,广西柳工集团有限公司在这方面算是一个特例,他们在和国外巨头合作时,始终能够保持自主性,结果在十几年的时间里,能够一直产销量居世界前茅。不管是在国外还是国内,对专利注册的意识还没有深入企业之心,很多企业不愿意花钱来注册,这就给国外企业注册带来了便利,等到国内企业意识到时,损失的不仅是金钱,还有市场份额,然而维权之路漫漫,与其等到后果发生,还不如当初注册的好。

再次,中国改革开放后,对知识产权的认识和保护基本上都是被动的,是基于为了扩大对外开放而进行被迫的保护,不能有效地针对中国企业实际情况进行合理的保护,一些主要政策基本上是国家宏观上的政治原因,企业以及行业缺乏主动性,在受到损害之后也不敢积极应对,而是选择逃避,比如美国贸易法案当中的“特别301条款”、“337条款”等。

中国知识产权的保护机制还不是很完善,造成一种效率的低下。我们应该清醒地看到,中国占优势而世界上还不保护或者大多数国家尚不保护的有关客体依旧没有纳入国际知识产权的保护范围,传统知识保护面临的危机,一方面,来自发达国家和商业机构利用其主导的知识产权规则进行大肆掠夺,另一方面,来自传统知识富集地对传统知识的价值认识不足,缺乏有效的保护和开发利用手段。

最后,人才的缺失造成许多企业不敢也无法应对国际上的知识产权诉讼案件。国内许多法学专家对国外的知识产权制度只是生搬硬套,不懂得如何合理运用,在面对侵权案件时选择逃避,导致很多本来可以打赢的案件,最后是中国输掉了,在令人惋惜之余,我们不免要仔细想想自己的不足之处,十年树木,百年树人,人才是强国之根本,也是一个企业发展之基石,我们必须要重视人才的培养,尤其是懂得国外知识产权法律的人才。

三、完善中国企业知识产权发展机制的对策建议

1.要从被动立法到主动立法,建立真正适合中国及中国企业的知识产权保护体系,不能直接搬用国外的现有制度。各个国家的国情不同,因此制度的使用范围将产生差异,如果说企业是中国发展的细胞,那么从中观来说,中国行业的发展是整个国家的基石,中观层次的保护机制将起着承上启下的作用,是连接宏观和微观的桥梁和纽带。

2.完善企业协会等中观因素的体系,为企业的发展建立一种良好的中观环境。企业的发展离不开国家的指导,但是宏观指导只是一个大的方向,难以直接实行,如果中国能够建立一种适应性的中观行业体系,一方面,中观层面更了解微观的情况,提出的政策将更具有针对性,也就更加适合企业的发展,另一方面,反过来也能推动宏观层面的发展。

3.健全企业知识产权的资金投入机制,为知识产权的发展提供资金支持。知识产权的发展离不开资金的支持,相关理论的研究需要大量的资金,鉴于知识产权在目前经济发展中的重要作用,我们必须加大对它的支持力度,促成成本与效率的合理选择。

4.积极培养知识产权人才创新机制。开放条件下,需要大量懂得国外知识产权相关规定的人才,面对国外的,我们不敢应对,一个主要的原因就是我们缺乏懂得国外法律的人才,所以在这一方面,我们要尽快建立这样一种人才培养机制,积极应对国际的风云变幻。

5.加大宣传,普及知识产权知识,提高公众和企业的知识产权意识。不能等到需要的时候才去了解相关的知识,先注册再销售或许会耽误一些时间,但是这种时间最终是一种利益的保证,历史经验告诉我们,反其道而行之,最终的损失将是注册费用的几十倍甚至上百倍,最终受害的还是自己。

结论与展望

知识产权的保护是吸引外资的有力保证,竞争机制是市场机制的动力所在,为了尽快促成中国市场经济体系的建立,必须加强对知识产权的保护力度;企业是市场经济发展的细胞,中国经济的发展离不开企业的发展,开放条件下中国企业一方面要不断地提升自己的核心竞争力,走向国际市场,另一方面也要保护好自己的后花园――国内市场,做到两个市场两种资源的合理利用和配置,达到一种最优化的结果。企业在当代竞争格局下的发展可以用博弈论的方法进行研究,这也是作者即将进行的研究方向。

参考文献:

[1]李辉.中国知识产权保护对外商直接投资的影响[J].东北财经大学学报,2007,(2):35-38.

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中图分类号：G644文献标识码：ADOI：10.16400/j.cnki.kjdkz.2017.09.006

隨着科学技术的日新月异，各种智力成果不断涌现，为了保护权利人的知识产权不被非法侵犯，我国于2008年出台了《国家知识产权战略纲要》。该纲要的颁布标志着国家对知识产权的保护已经上升到国家战略层面。高校作为我国人才培养的主要场所，集中了国家主要的信息、智力等各种资源，使其在科技创新方面拥有一般企事业单位无法比拟的优势。由于高校在产学研方面得到国家的全力支持，每年产生大量包括著作权、专利权以及各种邻接权在内的知识产权。这些新的知识产权有利于增强我国的科技实力，大幅度提升综合国力，但是，由于我国许多高校在知识产权管理方面没有给予必要的重视，造成这些高校在知识产权管理方面出现不少问题，这些问题的存在阻碍了新旧知识产权迅速转化为生产力，造成了科技资源的不必要浪费。

1我国高校现行知识产权管理模式的实践

当前，我国高校普遍存在重研发不重管理和应用的怪现象。很多高校进行科学研究的目的仅仅是为了完成任务，相关管理部门没有重视新旧知识产权的管理和应用，具体表现如下：

其一，我国高校现行知识产权管理至今没有实现体系化。我国高校领导阶层对知识产权的研发普遍比较重视，但是对知识产权的保护和应用常常缺乏战略意识。指导思想的偏差往往造成领导层过多关注本校每年有多少，至于这些论文有没有应用价值以及对有应用价值的知识产权如何去保护缺少宏观上的把握。造成这种思想认识偏差的重要原因在于传统理念影响了高校领导层，使许多管理者的理念仍然停留在计划经济时代，缺乏市场经济条件下运用知识产权实现科技创新和促进社会生产力的现代科技理念。同时，高校领导层普遍对知识产权作为一种重要的无形资产存在严重的认识不足，这种不足直接导致众多管理者忽视了我国高校知识产权管理体系化对促进国民经济发展的重要意义。

其二，我国许多高校的知识产权管理普遍缺少健全的组织机构和完善的规章制度。目前，在国内许多高校都成立了科技处（室）或科研办，通常情况下，由科技处（室）或科研办负责本校的知识产权管理，学校领导层认为必要时才从社会上聘请专业律师协助处理涉及知识产权保护的事项。科技处（室）或科研办的组成人员大都没有法律专业知识背景，他们可能属于某一学科的科研尖兵，但也可能对高等学校的知识产权保护一无所知。纵观我国高校，管理部门在管理过程中，往往侧重于科研成果的统计、科研津贴的核查、科研奖励的发放等方面，对专业性极强的知识产权保护工作往往因缺乏专业知识而有意无意地选择回避。

最后，我国高校现行的知识产权管理模式缺乏良好的激励机制和科学的评估体系。在我国高校现行的知识产权管理模式中，虽然广大科研人员的科研成果较多，但由于相关管理部门往往将其科研成果认定为职务行为，除给予少量奖励外，没有其它相应的激励方法，这就使相当多的科研人员普遍认为其科研成果是否应申报知识产权应由科研管理部门来决定，科研成果能否转化为经济效益应由领导来牵头解决，自己的任务就是进行科研活动，无需过多过问知识产权的保护和管理。

2国外高校知识产权管理模式的启示

鉴于我国现行的高校知识产权管理模式尚且不尽如人意，我们有必要研究和借鉴国外一些发达国家的经验，为构建有中国特色的高校知识产权管理模式提供参考。

2.1美国高校的知识产权管理模式

美国高校的知识产权管理模式采取“专利管理与技术转移相结合模式”。该模式主要包括高校内部机构管理专利模式、关联机构管理专利模式和委托校外专门公司管理专利模式。采用高校内部机构管理专利模式的代表学校是斯坦福大学。该模式要求设立专门的校内管理机构，如技术许可办公室之类。当校内科研人员的科研成果需要申请专利时，由校内的专门管理机构负责办理申请事宜；该机构的负责人称为技术经理，由他负责是否将相关成果申报专利以及收取和分配专利市场化后带来的回报。美国高校规定校内管理机构的工作人员必须具有管理、法律和财务知识的背景，管理工作的重心放在申报成功后专利的营销上。

2.2德国高校的知识产权管理模式

德国高校的知识产权管理模式主要采取“分散管理模式”。该模式是一个由日常行政与决策、检查与监督、执行与协调、以及争议解决等部分组合而成的一个严谨的管理模式。在该模式下，管理的主要内容是技术转移，其管理的范围随着科技的进步不断扩展。德国高校设有专门的行政机构负责管理本校的知识产权，相关政策亦由该机构负责制定并付诸实践。该机构有权对科研经费的发放、课题的审定、技术转移中所涉及的权利归属、所得收益的分配和科研人员的奖励等重大事项进行决策。

从美国和德国高校知识产权管理模式的特点来看，美、德二国高校知识产权的管理和营销都形成了成熟、稳健的运营机制，值得我国高校深化知识产权管理模式改革时借鉴。

3中西结合重构我国新型高校知识产权管理模式

鉴于我国高校现行知识产权管理模式过于粗放，既不利于维护广大科研人员的合法权益，也不利于调动科研人员的科研积极性，还导致大量的科研成果没有及时推向市场，造成科研资金的大量浪费，我们有必要结合美、德两国高校知识产权管理的成功经验，重构我国新型高校知识产权管理模式，具体如下：

其一，要树立知识产权保护体系化管理意识，努力探索符合我国高校校情的管理模式。长期以来，我国高校知识产权保护模式运行效果不尽如人意的主要原因之一在于高校领导阶层没有足够重视本校知识产权的保护。实际上，知识产权的保护客观上需要领导层将其纳入本校发展规划，需要建立和完善高校知识产权保护体系，实现规范化、法制化。从美国和德国知识产权保护发展的历程来看，高校知识产权保护是一项非常专业的工作，它不仅需要管理类的人才参与，还需要大量法律类、经济类等其它专业的人才参与。考虑到我国高校的领导层大都没有法律专业知识背景，树立知识产权保护体系化管理意识已经成为当务之急。此外，从美国和德国的经验来看，高校知识产权的保护一定要形成体系，单一部门管理很难达到预期效果。目前，我国高校设置知识产权管理机构主要采取了挂靠式的管理机构和独立式的管理机构两种模式。[2]以挂靠为主要特征的管理模式分工过于简单，职权分别属于不同的职能部门负责，很难在处理具体事宜时形成合力。实践中，如果出现责任事故，各部门惯用的方法就是推卸责任，最后导致无人承担责任，损失不了了之的后果。

笔者认为，从美国和德国高校的知识产权管理模式来看，德国的“分散管理模式”比较适合我国国情。我们可以参照德国的“分散管理模式”来重构我国高校的知识产权管理模式。我国未来的高校知识产权管理模式应由知识产权的申报、评估、检查与监督、市场推广和纠纷解决等几个部分组成。高校可以考虑设立科研处（室）来负责本校知识产权的一般性管理（主要是成果管理、科研经费的发放、课题的审定、所得收益的分配和科研人员的奖励）。至于是否为本校的智力成果申报知识产权，则应成立由法律、经济、财务、管理等各种专业人士组成的專家委员会来决定。

其二，科学合理的知识产权管理模式应包括完善的规章制度。高校知识产权的保护应坚持依法保护的原则，在该原则下，首先要完善相应的知识产权管理制度，使校内知识产权的保护有法可依。负责制定政策的人员应认真学习《国家知识产权战略纲要》，领会其实质精神。拟实施的规章制度既要符合纲要的精神，还要根据每个高校的具体情况，考虑是否能激发广大科研人员的科研积极性，使他们能多出具有较强应用价值和市场前景的智力成果。校内规章制度的制定要围绕科研的立项、科技攻关、科研成果的产生、科研成果的知识产权申报、市场前景的评估、知识产权的市场营销等过程进行全方位的规范。对每个环节的规定应尽可能细化，避免因相关规定过于原则而缺乏实际可操作性。

最后，建立良好的激励机制是完善我国高校知识产权管理模式的重要途径。要使我国高校知识产权管理模式规范化、科学化，其重要途径之一就是建立良好的科研激励机制。知识产权激励措施就是用资助、奖励和利益分配为手段，激发、鼓励、诱导与知识产权管理有关的各方面主体，把重视知识产权与重视自己的利益联系在一起，发挥知识产权创新的积极性，研发和推动大量高质量的技术成果的产出及转化，形成自主知识产权。[3]笔者认为，我们可以采取专利许可、校企合作、合办科技中心、产学研结合等方法来筹集资金。知识产权是一种财产权，学校将获取的专利许可社会使用并收取一定的使用费是最常见的筹资方法。在这种交易模式下，学校无需动用任何财政拨款即可获得大量的额外资金。此外，校企合作是时下最流行的一种资源共享模式。在该模式下，学校将自己拥有的知识产权进行评估定价，再入股有实力的高新企业，获取相应的收益。

总之，建立良好的以奖励、股份共有、资助和市场效益分配为主要内容的激励机制，能最大限度地调动广大科研人员的科研积极性，这是完善我国高校知识产权管理模式的重要途径。

作者：张锋学

参考文献